Часть 1. Процессуальные возможности нотариуса в рамках действий по обеспечению доказательств.
1. ДОПРОС СВИДЕТЕЛЯ
В порядке обеспечения доказательств нотариус вправе допросить свидетеля. Свидетель – человек, владеющий какой-либо важной для рассмотрения и разрешения дела информацией. Важнейшим моментом здесь является то, представленная информация должна быть со ссылкой на источник и может быть проверена, исключая таким образом слухи.
Заявление о допросе. Допрос свидетеля производится по письменному заявлению заинтересованного лица (далее – заявитель). В заявлении о допросе свидетеля указываются:
- сведения о свидетеле;
- предмет спора;
- какие именно обстоятельства может подтвердить свидетель;
- отношение сведений, имеющихся у свидетеля, к предмету спора;
- перечень вопросов к свидетелю;
- сведения об иных заинтересованных лицах, которые имеют или могут иметь отношение к информации, подлежащее выяснению во время допроса
- в связи с чем представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.
Право заявителя – присутствовать при осуществлении допроса.
Права и обязанности свидетеля. В соответствии с требованиями ст.51 Конституции РФ никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом.
В определенных ст.69 ГПК случаях не могут быть вызваны и допрошены в качестве свидетелей: представители/защитники, судьи, присяжные, народные или арбитражные заседатели, священнослужители.
Свидетель, не имеющий возможности явиться к нотариусу по причине болезни, старости, инвалидности, иных причин может быть допрошен в месте своего пребывания. Обязанность свидетеля, допрашиваемого в нотариальном процессе – дать правдивые показания (ст.70 ГПК). Нотариус разъяснит свидетелю ответственность за дачу ложных показаний и отказ от показаний, предусмотренную ст.307, 308 УК РФ, отметка об этом, как правило, вносится в протокол допроса свидетеля.
Возмещение расходов и денежная компенсация за потерю времени свидетеля – это вопросы, которые решаются между заявителем и свидетелем вне рамок нотариального процесса, т.к. свидетель участвует в рассматриваемом нотариальном действии исключительно добровольно.
Уведомление о предстоящем допросе заинтересованных лиц.
- Как правило, нотариус вызывает на допрос всех заинтересованных лиц, указанных заявителем, а также неуказанных им, но выявленных самим нотариусом в ходе подготовки к осуществлению нотариального действия. Нотариус ставит в известность заявителя о выявленных им заинтересованных лицах. Неявка на допрос должным образом уведомленных заинтересованных лиц не является причиной отложения/отмены допроса.
- Нотариус не вызывает заинтересованных лиц лишь в случае, не терпящем отлагательств (отъезд свидетеля, планируемое хирургическое вмешательство и т.д.).
Права заинтересованных лиц, присутствующих при допросе в обязательном порядке: задавать вопросы, делать уточнения, заявления.
Подготовка к допросу.
- Перед допросом необходимо сообщить нотариусу максимально полные сведения о свидетеле: отношение к заинтересованных лицам (родство, дружба или вражда, соседство, служебные отношения и т.п.), место работы, предыдущее место работы, род занятий, профессиональных и личных пристрастий, наличие судимости, психических заболевании и другие сведения, которые могли быть полезны суду для оценки показаний, фиксируемых нотариусом в порядке обеспечения доказательств.
- Нотариус разъясняет заинтересованным лицам их права и обязанности по доказыванию, при этом нотариус не осуществляет содействия в определении круга возможных доказательств.
Допрос. Порядок проведения допроса законодательно не определен. Нотариус обеспечивает те доказательства, которые считает необходимым обеспечить заинтересованное лицо. Свидетель излагает свои показания в виде свободного рассказа.
Протокол допроса. При производстве допроса свидетеля нотариусом составляется протокол, содержащий сведения о нотариусе, свидетеле, лицах, участвующих в допросе, предупреждение об ответственности за дачу заведомо ложных показаний и отказ от дачи показаний, вопросы и ответы на них.
Протокол составляется в 2-х подлинных экземплярах, подписанных свидетелем и участвующими в допросе заинтересованными лицами, скрепляется печатью и подписью нотариуса. Один экземпляр хранится в делах нотариуса, второй выдается заявителю.
Обращаем Ваше внимание на то, что согласно действующему законодательству ряд юридических фактов не могут быть подтверждены свидетельскими показаниями. Так, к примеру, не может подтверждаться свидетельскими показаниями факт заключения договора, который должен быть заключен в письменной форме (ст.162 ГК РФ).
Часть 2. Процессуальные возможности нотариуса в рамках действий по обеспечению доказательств.
2. ОСМОТР ПИСЬМЕННЫХ И ВЕЩЕСТВЕННЫХ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ
Объект осмотра. Для начала, определимся, что есть что.
Письменные доказательства – содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела, акты, договоры, справки, деловая корреспонденция, иные документы и материалы, выполненные в форме цифровой, графической записи, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или другой связи, с использованием информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», документы, подписанные электронной подписью в порядке, установленном законодательством РФ, либо по иным позволяющим установить достоверность документа способом.
Вещественные доказательства – предметы, которые по своему внешнему виду, свойствам, месту нахождения или по иным признакам служат средством установления обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела.
Следовательно, объектом осмотра может быть практически любой предмет. Но! Действующим законодательством не предусмотрено такое нотариальное действие, как фиксация отсутствия предмета.
Инициатива данного нотариального действия исходит от обратившегося к нотариусу лица (заявителя), считающего, что представление интересующих его доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным. Заявитель самостоятельно:
- определяет объект осмотра,
- определяет с учетом собственного мнения круг заинтересованных лиц, которые имеют или могут иметь отношение к объекту смотра.
Следует отметить, что если по мнению нотариуса заявителем указаны не все заинтересованные лица, нотариус сообщит о собственном мнении заявителю и известит всех заинтересованных лиц.
Действия нотариуса.
- Нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованные лица, однако, их неявка не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств. Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц проводится лишь в случаях, не терпящих отлагательств, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле.
- Нотариус лично проверяет информацию, о фиксации которой просит заявитель. Для проверки информации нотариус использует различные методы познания. В случае, когда для этого необходимы специальные знания,
- нотариус может пригласить эксперта, специалиста в соответствующей области. Приглашенными могут быть также переводчик и фотограф. Услуги вышеперечисленных лиц оплачиваются заявителем по соглашению сторон. Приглашенные лица предупреждаются нотариусом об ответственности за дачу ложных показаний.
- Полученные при осмотре факты фиксируются нотариусом в протоколе, который составляется в двух экземплярах, один из которых выдается на руки заявителю, второй – хранится в делах нотариуса. Подписывается протокол всеми участвующими в осмотре лицами и нотариусом.
Осмотр информации в Интернете – на сегодняшний день, пожалуй, самый востребованный вид обеспечения доказательств. Потому, рассмотрим его особенности подробнее.
- Как правило, нотариус НЕ извещает о предстоящем факте осмотра заинтересованных лиц, как в случае, не терпящем отлагательств. Объясняется безотлагательность тем, что информация, хранящаяся в Интернете, может быть с легкостью удалена или утрачена по техническим причинам.
- Нотариус не проверяет правомерность размещения информации на интернет-странице, а лишь фиксирует ее.
- Осмотр интернет-страницы происходит следующим образом: нотариус отрывает браузер, в поисковой строке вводит адрес сайта/ссылку на интересующий заявителя сайт. Далее нотариус открывает указанную страницу и фиксирует, чаще с помощью скриншотов, всю выявленную информацию. Скриншоты распечатываются и пришиваются к протоколу.
- Осмотр электронной почты происходит следующим образом: нотариус открывает браузер, в поисковой строке водит ссылку на сайт электронной почты (mail, yandex или др.). Пароль и логин пользователя вводится со слов заявителя (после завершения осмотра заявитель-пользователь может сменить пароль). Далее нотариус осматривает интересующее заявителя сообщение, фиксируя, чаще с помощью скриншотов, всю выявленную информацию и все ключевые переходы/пути к данному сообщению. Скриншоты распечатываются и пришиваются к протоколу.
Документы, истребуемые нотариусом для осмотра письменных и вещественных доказательств:
- документ, удостоверяющий личность заявителя
- документы, подтверждающие полномочия, в случае если заявителем является представитель юридического либо физического лица.
С учетом особенностей объекта осмотра нотариус вправе истребовать иные документы. Например, документы, подтверждающие принадлежность заявителю осматриваемой вещи, или право нахождения заявителя в осматриваемом помещении.
3. НАЗНАЧЕНИЕ ЭКСПЕРТИЗЫ
Основания назначения нотариусом экспертизы – возникновение вопросов, требующих специальных знаний в различных областях (наука, техника, искусство, ремесло и т.д.).
Экспертиза – это проводимое экспертами исследование объектов с целью извлечения с использованием специальных знаний и на научной основе сведений о фактах и обстоятельствах, имеющих значение для правильного разрешения дела, совершаемое в определенном процессуальном порядке и с соблюдением установленных в процессуальном законе правил.
Случаи, при которых возникает необходимость в проведении экспертизы могут быть самыми разнообразными. Наиболее распространенные из них:
- оценка ущерба
- оценка стоимости предмета спора
- фиксация определенного состояния предмета
- разъяснение вопросов, требующих специальных знаний.
Перечень вопросов, поставленных перед экспертами, определяется самим заявителем – обратившимся к нотариусу лицом – и отражается в его заявлении нотариусу. Предложить собственные вопросы могут и заинтересованные лица, явившиеся к нотариусу для участия в нотариальном действии. Вопросы должны быть четкими, конкретными, ясными и последовательными, и не должны выходить за рамки компетенции эксперта.
Полезную информацию можно почерпнуть на официальном сайте Российского федерального центра судебной экспертизы при Министерстве юстиции РФ по адресу: www.sudexpert.ru.
Выбор эксперта или экспертного учреждения как правило осуществляет заявитель. Однако, если ему не известны эксперты в данной области либо он не определился с выбором, нотариус может помочь в выборе. При выборе эксперта принимаются во внимание:
- наличие специального образования,
- квалификация,
- опыт,
- стаж работы и др.
Объективность и беспристрастность заключения эксперта обеспечиваются тем, то экспертом не может быть назначено лицо:
- являющееся родственником/находящимся в свойстве с лицом, участвующим в деле/его представителем,
- лично заинтересованное в исходе дела,
- находящееся/находившееся ранее в служебной зависимости от лица, участвующего в деле/его представителя,
- ранее участвующее в рассмотрении данного дела в качестве прокурора, секретаря судебного заседания и т.д.
Явка эксперта – важная обязанность эксперта, однако принудить эксперта к явке нотариус не может. В случае неявки эксперта нотариус сообщает об этом в суд по месту жительства эксперта для принятия мер, предусмотренных законодательными актами РФ. В связи с вышеизложенным, прежде чем обращаться к нотариусу о назначении экспертизы, целесообразно заручиться предварительным согласием эксперта в письменном виде. Таким образом, эксперту будут известны количество и сложность поставленных перед ним вопросов, и вы заранее сможете договориться о размере вознаграждения.
Отличие от иных способов обеспечения нотариусом доказательств заключается в том, что в данном случае нотариус не удостоверяет каких-либо фактов, а само нотариальное действие имеет исключительно процессуальный характер. Даже результат экспертизы – заключение эксперта – не подлежит предъявлению нотариусу.
Постановление оформляется в 2-х экземплярах, один из которых хранится в архиве нотариуса. При этом нотариус предупреждает эксперта об ответственности согласно действующему законодательству, что оформляется отдельным заявлением.
Местом проведения экспертизы, в зависимости от объекта экспертизы, необходимости использования специального оборудования и характера исследования, может быть:
- помещение нотариальной конторы,
- место нахождения эксперта, либо
- место нахождения объекта исследования.
ДОКУМЕНТЫ, истребуемые нотариусом для совершения указанного нотариального действия:
- от физического лица – документ, удостоверяющий личность,
- от представителя юридического лица:
- документ, удостоверяющий личность представителя юрлица,
- документ, подтверждающий полномочия представителя: решение/протокол о назначении единоличным исполнительным органом, либо доверенность,
- документы юрлица: Устав и изменения к нему, свидетельства/листы записей о регистрации этих изменений, свидетельство о регистрации юрлица, ИНН – за исключением случая, если представитель действует по нотариально удостоверенной доверенности.
Подробную, детальную информацию Вы можете узнать в нашей конторе. Ждем Вас!
Используемая литература:
- Комментарий законодательства РФ о нотариате/ Под ред. д.ю.н., проф. Д.Я.Малешина. – М.: Статут, 2018.
- Бегичев А.В. Методическое пособие по обеспечению доказательств нотариусами. – 2-е изд., перераб. И доп. – М.: Инфотропик Медиа, 2018